​​《民事诉讼庭审实务》课程主讲老师为：上海大成律师事务所麦欣律师。制作和分享笔记之前也询问了主讲老师，得到了“笔记是你个人”的回复。很是欣喜，那就毫不犹豫的分享给大家了。 该笔记也加入个人关于庭审实务工作中的思考总结，花费的时间和精力还是有的，字数较多，一定要耐心看完哦。❤

目录：

一、法庭的布置 

二、为什么庭审

三、庭审的模式

四、律师出庭注意事项

五、法庭发言

六、和当事人一起出庭

七、法庭调查

八、调解

九、和解

十、裁判和调解结案

十一、二审

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一、法庭的布置（认识法庭）

1. 原被告相对而坐

不同于英美国家—当事人面向法官的法庭布局，我们国家当事人的位置是相对分布。部分新的法庭也逐渐采用当事人与法官位置相对的布局形式。虽然原被告方是相对而坐，但需要注意庭审的目的是说服法官接受己方观点，而非说服你的相对方。

提示：庭审发言应当侧身面向法官，和法官进行互动，而非自说自话得读稿子。

2. 证人的位置

证人出席具体位置民诉法并没有明确规定。实践中，证人有时正对着法官，有时候会坐在一方当事人的席位，取决于法庭具体布局和主审法官安排。

根据我本人较少的旁听经验，证人出席并不参与庭审的全部过程，一般在举证质证环节，法院会要求证人进入法庭。再除去最后庭审笔录核实签订环节，其他时间均在庭外候场。

3. 显示器功能

一般而言当事人的桌子上都会置放显示器，庭审中会同步显示庭审笔录。

提示：律师可利用该设备，观察书记员的记录内容及速度，尽量调整语速，适配书记员/法官助理的打字速度，从而确保庭审笔录内容无误且提高效率。

 

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二、为什么要庭审（庭审的功能）

1. 直接言辞

庭审发表意见不等于宣读法律文书（起诉状、答辩状、代理词），有利于法官从直接对抗中查明事实、辨明法律适用。

提示：庭审中，律师应紧紧把握发言的机会，言辞表达往往优于书面表达，更易于让法官接收到的观点。

2. 公开、接受监督

公民有参与旁听的权利，庭审也可接受媒体记者的监督。

3. 法治宣传和教育

通过庭审直播更直观地向公众进行法制教育宣传。

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三、庭审模式

庭审模式主要分为：当事人主义模式和职权主义模式。两大法系的庭审模式正在融合中，对法庭庭审产生的变化是:法官会将更多讲话的权利给予代理人和当事人。实践中采取何种庭审的模式，取决于法官的审判思维以及诉讼参与人的诉讼能力。

纠问制的问题：局限于法官自己的思维模式、对案件的理解。而案件争议需要双方律师共同去阐释清楚，这也是律师的价值所在体现之一。

 

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四、律师出庭注意事项

1. 第一要务：守时

• 切勿迟到、缺席庭审，否则从民事诉讼法角度出发，可能会面临撤诉处理、缺席判决的风险；

• 照顾当事人的感受，通常情况下当事人会出席旁听，迟到会给当事人留下很不好的影响，重则从而失去委托代理的机会。

2. 安检和律师免检

律师免检是给律师个人的权利，而不是给当事人。反例：替当事人携带录音笔。或替当事人携带包袋，一些偏激的当事人可能携带危险物品。

提示：律师时时刻刻具有防范风险意识。

3. 仪表和文件

• 建议出庭职业着装—正装，并非一定要求穿律师袍（看当地要求）。以貌取人没有人避免的了。

• 包袋：能放下A4纸的包袋、拉杆箱等；文件尽量装订整齐、而非散乱无序。

4. 提交授权委托材料

如此前未提交委托材料、或更换律师等情况，在正式开庭前交给书记员。

提示：很多地方现在实行网上立案，一般不需要邮寄纸质版诉讼材料。开庭前一定要将授权委托材料准备好。

5. 法庭纪律

手机关机/静音、案件事实细节切勿直接和旁听人员沟通，正确做法是向法官申请。

提示：很多律师出庭过程中，在法官讲话时临时用手机查资料，或者电话铃声响起打断庭审，这都严重影响个人的职业形象。

6. 不公开审理申请

一般而言法院自行决定不公开审理（涉及国家秘密、个人隐私），但在法官对案件事实了解不深的情况下，如案件涉及个人隐私问题，律师应及时向法官提前申请。离婚案件或涉及商业秘密的案件，提前征询当事人的意见决定是否申请不公开审理。

提示：律师工作要尽可能面面俱到，尤其注意保障当事人的程序权利。

 

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五、法庭发言

1. 讲话节奏

语速不宜过快或过慢，适当照顾书记员的打字速度，也要注意庭审效率。

2. 声音和语调

对于需要提示法官注意的重要点可提高音量，不重要地方要表达简洁，避免拖沓。

把握发言的语调，更能带动法官的情绪。

提示：代理席位上的麦克风尽量使用，有助于法官能清楚获取发言的具体内容。

3. 法言法语

法言法语更迎合法官的需求，但不等于机械地读法条。如碰到确实比较冷门的法条，可提前做好书面摘要供法官参考。

4. 禁止性语言

尽量使用陈述句或一般疑问句，而非反问、诘问式语句。禁止辱骂、谩骂、人身攻击以及同行攻击。律师同行之间更应当惺惺相惜。

 

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六、与当事人一起出庭

1. 是否需要当事人出庭

一般案件不需要当事人出庭。特殊情况下法官为查明事实，可能要求当事人出庭。此时代理律师须及时通知当事人。涉及到部分案件事实细节，当事人陈述也是一种法定证据。当事人主要分为以下两种类型：

• 表达欲望强烈的当事人：庭审中抢话，压缩代理人发言的机会。

• 坚决不肯出庭的当事人：提醒律师意识背后原因—是否有些当事人陈述事实是不准确/不真实的。

2. 对当事人做好庭前提示

对于表达欲望强烈的当事人，庭审前应事先和当事人核对发言内容，向当事人解释庭审程序，提前和当事人打预防针。例如：庭审法官打断当事人发言是正常现象。

对于以各种理由托词拒绝出庭的当事人，律师要做好风险防范，对于没有证据证明的事实和当事人形成书面笔录。

 

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七、法庭调查

首先我们需要了解法官的诉求：快速、正确审结案件。快速是指有限时间听懂和理解案情，而正确则是认定事实和适用法律无误。那么律师在庭审中的作用就是几句话讲清楚案件事实。

1. 开场陈述

 

2. 举证和质证

3. 证人证言

• 需要申请证人出庭
  

和证人通知庭审时间、作证内容。

是否要书面证词视情况而定，未经公证自行调查取证的书面证词，不符合规范。

• 证人出庭作证
  

为提高证人证言可信度，可从以下几点入手：

确保通知时间、地点信息，告知证人携带个人证件并注意衣着；

提示证人站在中立地位、讲实话，以事实为依据发言；

发言应避免猜测、避免主动展开与案件无关事实的内容；

不要故意配合或攻击发问人，这会让法官怀疑证人证言的真实性、中立性。

4. 法庭提问

法官问什么：双方缺乏证据证明的事实。作为代理人应当及时找事实补漏、证据补强。

提示：法庭提问有时也会针对案件事实细节，作为代理人，庭前准备工作一定要到位，把握好案件事实（时间、地点）等细节，面对提问才会应对入流。

5. 法庭调查

证据交换和谈话:和正式开庭一样，要正确认真对待。每次开庭禁反言：要求律师保持陈述一致性。

法庭调查中要重视法官的释明。法官行使释明权的目的在于：“通过发问、提醒去启发当事人（补充证据、澄清不明确的观点、排除及修正不当认识）”。例如：原告要求继续履行，法庭查明继续履行合同不可能实现。释明变更诉讼请求（赔偿损失），如不变更则可能驳回诉讼请求、另行起诉。

提示：法官的释明是给当事人的重要信号。尤其涉及是否变更诉请、是否追加被告影响案件实质结果的释明。

6.法庭辩论

第一轮辩论：事实总结简明扼要、法律剖析深入透彻。

第二轮辩论：内容应当简要，以针对性辩论为准。切勿重复第一轮辩论的内容。

如最后有遗漏部分，以庭后书面代理词形式提交。

7.最后陈述

不要放弃这最后陈述的表达机会。如果只是“原告请求支持诉讼请求、被告请求法院驳回诉讼请求”的表达，无法体现该环节的真正价值。

许多案子不一定非黑即白，责任承担没有明确规定时，需要法官心证。最后陈述时，代理人可向法院提示：在这类纠纷中应当如何考虑，更有利于今后该类合同的履行。有明确规定时，可提醒法官考虑当事人的风险防范的能力，对责任进行更适当的分配。

提示：最后陈述相当于辩论赛的总结陈词，法律并非是冰冷的。如果在该环节能够升华价值思考，是一件非常有意义的事情。

8.签署庭审笔录

认真阅看、修正庭审笔录、签名（最后一页写日期）。如果法庭允许，可以拍照留存。

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八、调解

诉讼费时费力，也亦增加当事人之间的对立情绪。解决问题永远是当事人的根本需求。接到案子，要充分考虑能否通过调解结案，以减少讼累。

正确的做法是：

评估调解的可能性，劝说当事人放下对立情绪，理性劝说当事人接受调解。

例如：从客观评估判决和执行两方面的分析，让当事人意识到调解的优点。

 

调解必须征得当事人的同意。开庭前可和对方当事人商讨调解的可行性，如双方都有意愿，可事先拟定调解协议。在制作调解协议时，可拟定对不履行调解协议方的惩罚条款，充分保障当事人的利益。或开庭后在法官的主持下，达成调解方案，制作调解书。

提示：调解书具有强制执行力，调解协议属于合同，不具有强制执行力。

 

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九、和解​

除了调解，也可以通过和解解决问题。和解的好处：一方面提高效率，不需要经过诉讼程序；另一方面，能够起到保密的作用，尤其是对于商事主体，这一点很重要。

根据和解协议的合同属性，可设置违约条款。如符合可撤销情形，一方均可提起诉讼申请撤销。

 

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十、裁判或调解结案

如果是经裁判或调解结案，要及时向当事人交付裁判或调解文书。对于裁判内容向当事人耐心解释，律师也具有普法的作用。

如当事人选择上诉，注意上诉期。敦促履行生效判决，及时申请强制执行。拖得越久，另一方转移财产的可能性越大。

如果经和解最后选择撤诉，要同时跟进诉讼费用的退回。也就是说代理工作的整个工作流程都要做好。总之开头做好，收尾也要完美。

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十一、二审

二审和一审不同的地方主要在于：二审一般采取书面审理，如果开庭经常以谈话的方式进行。主要法庭提问为主，合并事实审和法律审。

1.法庭调查

二审主要围绕“原审判决书错误之处”即一审判决书经审理查明部分内容进行调查。

2.举证和质证

主要围绕新证据、原审证据（认定错误）进行。

 

提示：如果代理二审案件，尤其需要对一审裁判文书进行剖析，找出事实和法律适用的错误之处。二审同样需要提交代理词，以供合议庭参考。

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课程结尾，麦欣律师的几句话让我十分触动，也分享给大家。

法官、对方律师和你一样聪明、一样敬仰法律、有普通人的情感。

如果没有赢这个案子，很有可能没有在普通人的情感打动法官。

说服法官、战胜对手：要靠勤勉和真诚、对人性和普世价值观的正确把握。

 

读书时，我们总是调侃法学院有个赤裸裸的鄙视链；求职时，非法本和法本会面临差异性对待；工作后，也会听到不同职业的“矛盾对立”，亦或者是同行之间的无意义诋毁。对此我想说：在法律这个圈，抛开偏见尊重同行和对手，多一点善意和理解，你的世界会更加广阔和美好~❤

 最后麦欣老师引用了纪伯伦的一句话：“真正有智慧的老师不会仅仅传授知识给任何学生，他会传授更珍贵的东西：信念和热忱。真正的智者不会手把手地带学生进入知识的殿堂，只会带学生走入自身能够理解的那扇门。”

 

或许这句名言能给大家职业道路上一点思考。除了金钱等追求，我们还应当拥有对法律的真诚信念及热爱。而在职业道路上，如遇到好老师指引固然是好，如没有不妨我们自行打开属于那扇门。真的用脑子、用心去做事，不断反思总结，才能真正地理解自己、肯定自己。​​​​